說話？清股實債？
最近有朋友給我發來壹份投資合作協議，讓我幫忙修改壹下支票。根據她的合作協議，初步考慮是壹個？清股實債？凱斯。趁著周末，我在哪裏？中國裁判文書網？近年來，該領域的司法審判，尤其是新華信托與湖州鋼城地產的破產債權糾紛案被查閱，暴露了這種投資方式的諸多風險。讓我們通俗地說吧。清股實債？即明確股權實際上是債權，明確聯
說話？清股實債？
最近有朋友給我發來壹份投資合作協議，讓我幫忙修改壹下支票。根據她的合作協議，初步考慮是壹個？清股實債？凱斯。趁著周末，我在哪裏？中國裁判文書網？近年來，該領域的司法審判，尤其是新華信托與湖州鋼城地產的破產債權糾紛案被查閱，暴露了這種投資方式的諸多風險。讓我們通俗地說吧。清股實債？即明確股權實際上是債權，明確聯營實際上是借貸關系。這種投資在形式上或會計處理上體現為股權融資，在權利、義務和風險上更接近債務融資的方式。由於它結合了股權融資和債權融資的優點，近年來受到房地產和政府融資平臺融資者的青睞。
2017，17年2月3日，中國資產管理協會發布《證券期貨經營機構私募股權管理計劃4號備案管理規範》，對名股實債進行了界定。名股實債是指投資回報不與被投資企業經營業績掛鉤，不按企業投資收益或虧損進行分配，而是向投資者提供保本保收益承諾，按約定定期向投資者支付固定收益，被投資企業在滿足壹定條件後贖回股權或償還本息的投資方式。常見的形式有回購、第三方收購、對賭、定期分紅等。？
這種投資模式不僅是監管者和被監管機構之間的狗捉老鼠遊戲，也是借款人優化財務報表、降低杠桿的需要。通過顯性真實的轉換，借款人可以在不增加負債的情況下借到錢，甚至增加凈資產，而出借人不僅可以借出錢，還可以在保障權益的前提下獲得穩定的收益，各方皆大歡喜。但在降杠桿、去影子銀行的大背景下，面臨諸多法律風險。那麽，如何判斷股票的真實債務，這種投資方式存在哪些法律風險？筆者從以下兩個方面來談壹下。
壹、判斷明股份真實負債的關鍵因素
在清股實債中，投資者承諾以股權投資本金的長期有效回籠和約定利息或固定收益的剛性實現為要約條件，即以股權投資的形式，這就是債權融資的本質。判斷明股份真實債務的關鍵因素包括投資收益的約定、主體的退出方式和投資主體的權利，具體如下:
1.投資者以獲取固定收益為目的。
在清股實債的融資安排中，雖然投資者以股權的形式進行投資，但無論企業的經營狀況如何，都必須按照約定向投資者償還本金或利息。固定回報的還款主體通常是融資方的股東或其實際控制人，融資溢價是投資方的資金成本，融資溢價率通常與同檔次人民幣貸款基準利率掛鉤。也就是說這個方法兩者都有？股份？的性質，也？債務？的特點。
2.通過股份回購退出。
明股份真實債務結構中底層股權的退出，壹般是基於股東或實際控制人對未來回購的承諾。在此基礎上，還有增加回購連帶擔保的措施，或者由高信用等級主體補充承諾回購本金支付金額和預期收益等增信措施。除了回購，通常還有保證投資者退出的措施，如對賭條款、強制定期分紅條款、股權維護費、抽屜協議等。，本質上仍具有剛性贖回的保本特征。
3.不參與融資實體的經營和分紅。
在清股實債模式下，投資者往往要求進入被投資企業的董事會，抵押房產，擁有重大事項決策權，甚至派經理、保管印章等。，但這些安排大多仍以保證投資者本息的預期回收為目的，並不謀求融資主體的經營權，也不要求對融資主體的凈資產和經營成果的分配權。投資者作為主要債權人，實際上不參與項目的經營和管理。如果被認定為債權投資，投資者在破產清算中也可以優先於股權受償。
第二，？清股實債？的法律風險
這種投資方式兼具股權和債權的優勢，可以規避自身風險，尤其是在投資受挫的情況下，因此是投資者較為熱衷的投資方式。但由於它既不是典型的股權融資，也不是典型的債權融資，其法律性質和效力存在爭議。在法律層面，股權和債權壹直是截然不同、完全不同的法律關系。當投融資雙方發生糾紛時，法院在確定股權和債權時是不確定的。如果確認為股權，可以獲得預期收益，但被投資公司進入破產清算程序，股權投資只能在債權之後得到補償。如果認定為債權，投資人的預期收益可能無法實現，因為根據《最高人民法院關於審理民間借貸案件適用法律若幹問題的規定》第二十六條第二款:借貸雙方約定的利率超過年利率36%的，超過部分的利息約定無效？高於上述比例的部分，法院不予支持。
如果，為了防範上述不確定性帶來的法律風險，雙方在投資協議中明確了投資方式，那麽，與投資人壹起追究？交叉優勢？原意不符。所以，這在邏輯上是有問題的。除以上分析外，還有以下幾點可供參考:
1.是否為股權投資與對賭協議或賠償條款的存在無關，即合同的效力不因對賭協議的存在而無效。但需要註意的是，回購條款不能與目標公司簽訂，否則會被認為損害公司、債權人、社會公眾股東(如有)的利益，視為無效。
2.在目標公司盈利的前提下，按照約定按期分紅是可行的，因為符合《公司法》第三十四條:全體股東約定不按出資比例分紅或者不優先認繳出資。但如果公司虧損或破產，則因損害了債權人和其他股東的利益而無效。
3.債權的判斷需要滿足三個要點。壹是投資人享受固定收益，收益與公司經營完全脫節；二是投資人與目標公司約定定期回購，而不是對賭退出；第三，投資者在目標公司不行使股東管理權。如果最終被認定為債權，投資人可以向目標公司主張還款，投資人在破產清算中可以優先於股權。
4.與法院相比，仲裁機構更註重對合同當事人的保護，給予仲裁員更多的自由裁量權。為了什麽？博彩協議？還是？賭博條款？仲裁庭和法院的效力態度壹致，都認為是有效的。就責任主體而言，仲裁庭在簽訂合同時會考慮目標公司是否在融資方的控制之下。如果這是肯定的，那麽就認定目標公司的獨立人格和融資人混淆了，所以目標公司也要承擔責任。目前法院通常只承認融資方為責任主體。
作者:竇/山東德州
微信官方賬號:竇茹涼