37號文為什麽重要?
37號文，即國家外匯管理局(“外管局”)於2014年7月4日發布的《關於境內居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》(匯發〔2014〕37號)。[1] 根據該規定，中華人民***和國境內的個人投資者只有依據37號文完成登記和審核，才能合法地進行境外投資，具備合格投資者條件。也就是說，37號文提供了中國境內個人投資者合規持有境外公司股權或股份的唯壹途徑。 除此之外，只有完成37號文登記並滿足相關要求的中國境內個人投資者，才能保證境外投資受益的資金回流合法合規。境外投資產生的收益(包括交易所得、分紅、利息等)回流國內時，均須向相關部門提供已經完成的37號文登記文件。解讀政策中的關鍵詞
看完規定全文，也許仍然可能還有人不能完全理解這個規定，下面我們對立面的關鍵詞壹壹拆解予以詮釋: (壹)境內居民 根據37號文的規定，以下人士通過特殊目的公司進行境外投融資並返程投資，應當辦理37號文登記: (1) 具有中國籍且不具有任何境外身份(包括境外永久居民身份和其他國籍者)的境內公民，又稱境內個人; (2) 特定境外個人—即無中國境內合法身份證件但因經濟利益關系在中國境內習慣性居住的個人，如其以境外資產或權益向境外特殊目的公司出資，不需要辦理37號文登記;反之，如其以境內資產或權益進行出資，仍應當辦理37號文登記; (3) 具有雙重身份的境內個人—視同上述特定境外個人管理。這裏所說的雙重身份，主要是指同時擁有境內合法身份證件和境外(含港澳臺)合法身份證件的個人，通常理解為境外永久居留權利。 需要註意的是，該規定只針對個人投資者，境內機構投資者如果想進行對外直接投資不適用37號文，而應當進行ODI(Outbound Direct Investment)登記—又稱境外直接投資備案，這是後話。壹般的投融資設立的股權結構圖(二) 特殊目的公司
指的是為了海外上市、投融資目的而設立或間接控制的公司，簡稱SPV(Special Purpose Vehicle)。 (三)WOFE 即外商投資企業(Wholly Foreign Owned Enterprise)，壹般由上層HK(香港)公司100%控股在境內設立的外商獨資企業。首次辦理的流程
根據現有規定，初始辦理37號文登記需要提交以下文件: (壹)書面申請與《境內居民個人境外投資外匯登記表》; (二)個人身份證明文件; (三)特殊目的公司登記註冊文件及股東或實際控制人證明文件(如股東名冊、認繳人名冊等); (四)境內外企業權力機構同意境外投融資的決議書(企業尚未設立的，提供權益所有人同意境外投融資的書面說明); (五)境內居民個人直接或間接持有的擬境外投融資境內企業資產或權益，或者合法持有境外資產或權益的證明文件; (六)在前述材料不能充分說明交易的真實性或申請材料之間的壹致性時，要求提供的補充材料。 壹般在實務中，還需要提交以下兩項重要文件: (1)投資意向書(Term Sheet，簡稱TS)。實務操作中，目前多數銀行仍會要求提供投資意向書，以判斷項目的真實性。 (2)放棄函。如果境內權益所屬企業既包括擬以該企業權益辦理37號文的境內個人股東，又存在其他不辦理或無法辦理37號文登記的股東，部分銀行會要求不參與37號文登記的股東(無論個人還是機構、直接持股還是間接持股)就其放棄參與37號文登記出具壹份放棄函(或由境內企業的股東形成含有該內容的壹份決議)。辦理機關
銀行:外管局已授權銀行辦理37號文初始登記、變更登記和註銷登記，但37號文補登記仍需至外匯管理部門辦理。目前多數項目以創始人所持境內企業股權辦理37號文登記，因此在境內企業所在地銀行辦理。 須註意:根據2021年7月最新的銀行窗口指引等外匯管制要求，現在申請37號文初始登記，銀行加強了對境外投融資的真實性核查，要求提供境內登記人對權益公司的實繳證明。意味著創始人對權益公司必須要能夠提供實繳證明。未辦理37號文登記的後果
最後我們來看壹下，未按規定辦理37號文登記會有什麽後果。 1.如境內個人投資者未按規定辦理相關外匯登記或存在虛假承諾等行為，除可能影響未來境外資金匯回境內外，外匯管理機關亦有權責令要求改正，給予警告，並可對個人處5萬元以下的罰款。 2.如 資金流出或流入結匯等涉及逃匯或非法套匯，處罰金額將進壹步提升，相關外匯還需限期調回或予以回兌;構成犯罪的，依法將被追究刑事責任。 3.境內個人投資者未能合規辦理登記，還可能牽涉關聯外商投資企業的外匯合規或受限問題，該等外商投資企業因此面臨罰金處罰，並可能進壹步受到向境外匯出利潤或辦理其他外匯業務的限制。 4.實務操作中補登記辦理存在巨大難度，同時仍然可能會導致上述各項的處罰，並且此種不合規情形亦會影響企業未來的融資及後續資本運作。